Коллективный договор и договор подряда

Оглавление:

Коллективный договор подряда.

Тоня сказал(-а): 25.08.2009 11:16

Коллективный договор подряда.

kuzia сказал(-а): 25.08.2009 11:18

Svetishe сказал(-а): 25.08.2009 12:07

Тоня сказал(-а): 25.08.2009 12:29

stas® сказал(-а): 25.08.2009 12:44

Прежде чем задавать вопрос — проверь здесь, не отвечали ли на него раньше. Или воспользуйся поиском.
Не уверен, как пишется слово — загляни в словарь .

Тоня сказал(-а): 25.08.2009 13:23

Стас, ты меня пугаешь.
Нашла в К+
Вопрос: Организация собирается заключить договор подряда на выполнение отделочных работ. Можно ли его заключить сразу на всю бригаду рабочих в лице бригадира или нужно заключать с каждым работником отдельно?

Ответ: В данном случае возможно два варианта. Первый вариант: договор придется заключать с каждым членом бригады на конкретный объем работ. Второй вариант: можно заключить один договор подряда, но только с юридическим лицом, откуда нанимается бригада рабочих. Это связано с тем, что, согласно п. 1 ст. 2 ГК РФ, осуществлять гражданские права, в том числе заключать договоры, могут граждане и юридические лица. Сама по себе бригада рабочих субъектом права не является.
З.Ы. Не кидай тапками за выкладку статей «независимых экспертов»

stas® сказал(-а): 26.08.2009 09:29

Независимые эксперты, как обычно, плохо читают закон .

ГК. Статья 308. Стороны обязательства
1. В обязательстве в качестве каждой из его сторон — кредитора или должника — могут участвовать одно или одновременно несколько лиц.

Прежде чем задавать вопрос — проверь здесь, не отвечали ли на него раньше. Или воспользуйся поиском.
Не уверен, как пишется слово — загляни в словарь .

Коллективный договор и договор подряда

Перед трудоустройством надо внимательно прочитать документ, на основании которого вы приступаете к работе. Потому что работа по трудовому договору и по договору подряда — это, как говорят в Одессе, две большие разницы.

Перед трудоустройством надо внимательно прочитать документ, на основании которого вы приступаете к работе. Потому что работа по трудовому договору и по договору подряда — это, как говорят в Одессе, две большие разницы. В чем же конкретно состоит различие?

Что такое трудовой договор

Трудовой договор — это соглашение между работником и работодателем о том, что работник обязуется лично выполнять за плату трудовую функцию (работу по определенной специальности, квалификации или должности), а также подчиняться правилам внутреннего распорядка, установленным в организации. При этом работодатель должен обеспечить ему условия труда, предусмотренные трудовым законодательством, коллективным договором и трудовым договором.

В течение всего срока действия трудового договора работник имеет право на:

работу, обусловленную трудовым договором,

рабочее место, соответствующее условиям коллективного договора,

еженедельные выходные дни,

нерабочие праздничные дни,

оплату больничных листов.

Что такое договор подряда

Работа по договору подряда — это договорные отношения, которые регулируются Гражданским, а не Трудовым кодексом. Здесь участники договора называются не работодатель и работник, а заказчик и подрядчик.

Согласно договору подряда, подрядчик обязуется выполнить по заданию заказчика определенную работу и сдать ее результат заказчику. А заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его. При этом он может проверять ход и качество выполняемой подрядчиком работы, но не вправе вмешиваться в его деятельность.

Подрядчик имеет право:

Не подчиняться правилам внутреннего трудового распорядка, которые установлены в организации заказчика. Проще говоря, не отсиживать на службе с 10 до 19, а самостоятельно организовывать свой трудовой график. Главное — вовремя сдать результат работы заказчику.

Привлечь к выполнению работы других лиц (субподрядчиков). Вы можете нанять соседку тетю Машу или же шустрых, но бедных студентов и платить им меньше, чем получите сами от заказчика.

Важный момент: подрядчик выполняет работу своим иждивением, то есть из своих материалов, на свои средства. Заказчик, в отличие от работодателя, не обязан обеспечивать его рабочим местом, компьютером, принтером, бумагой и прочими расходными материалами. Впрочем, подрядчик может включить эти затраты в стоимость конечного продукта (услуги).

Самое главное: на работу по договору подряда не распространяются нормы трудового права об отпусках, по оплате больничного листа и т.д.

Входит ли работа по договору подряда в трудовой стаж? Если в период действия такого договора заказчик производит за подрядчика отчисления в пенсионный фонд, то входит.

На первый взгляд кажется, что работа по трудовому договору для работника более выгодна. Во-первых, трудящемуся гарантирован ежегодный оплачиваемый отпуск, оплата «больничных» и вообще некоторая стабильность. Вот она, работа, в лес не убежит, и вдруг, в одночасье, тебя не уволят. Во-вторых, нет проблем с непрерывным трудовым стажем: не надо бегать по инстанциям и что-то доказывать, все черным по белому записано в трудовой книжке.

Однако не стоит забывать, что за стабильность надо платить. У работников есть не только права, но и обязанности, главная из которых — подчиняться правилам внутреннего трудового распорядка. Каждый рабочий день, и в дождь, и в снег, надо ехать на другой конец города на службу, терпеть указания начальника, сплетни коллег, отсиживать «от звонка до звонка», даже если на сегодня работы больше нет. И просто так прекратить выполнять работу тоже нельзя. Согласно Трудовому кодексу, после подачи заявления об увольнении по собственному желанию сотрудник обязан отработать 2 недели

Так что не всегда стоит отказываться от работы по договору подряда. Тем более, что существуют категории соискателей, для которых она предпочтительнее.

Кому выгоден договор подряда:

Если у вас это не единственная работа.

Если вы хотите сначала «присмотреться» к организации (возможно, параллельно с основным местом работы).

Если работодатель сомневается, стоит ли брать вас в штат. Предложите ему составить договор подряда, и уже по результатам выполненной работы он решит, заключать ли с вами трудовой договор.

Заказчик не платит единый социальный налог с доходов подрядчика, а это значит, что вы можете рассчитывать на более высокую оплату своего труда.

Договор подряда с физическим лицом

Акты приемки выполненных работ по формам КС применяются подрядными строительными организациями (т.е. теми для кого ремонт и строительство — уставная деятельность) для оформления хозяйственных операций при новом строительстве, капитальном ремонте, реконструкции и модернизации различных объектов. По ним ведутся бухгалтерский учет выручки, расходов на строительно-монтажные работы и их списание, определение стоимости основных средств и т.д.
Вы же должны применять формы ОС.
1. Перед ремонтом объекты основных средств обследуются специалистами, и результаты осмотра, а также предложения и рекомендации об объемах и продолжительности намеченных работ передаются руководителю организации. Для более тщательного осмотра основного средства руководство предприятия может назначить комиссию, которая должна составить акт, содержащий выводы о характере и объеме предстоящих работ, и перечень дефектов основных конструктивных элементов или Акт о выявленных дефектах оборудования по форме ОС-16.
2. Составляете Акт передачи ОС в ремонт. Для отражения расхода собственных материалов вы используете лимитно-заборные карты по форме N М-8 или требования-накладные по форме N М-11.
3. После выполнения всего комплекса работ оформляется Акт о приеме-сдаче отремонтированных, реконструированных, модернизированных объектов по форме N ОС-3.

Незабудте отметить ремонт в инвентарной карте.

Что касается единого договора, думаю он допустим лишь в том случае, если ремонтники работают единой бригадой. Сами внутри бригады определяют расценки и кто какие работы выполняет. Доход получают единый на бригаду и самостоятельно распределяют его внутри команды.

Трудовой договор или подряда: что выгоднее предпринимателю?

Трудовой договор или подряда: что выгоднее предпринимателю?

  • 11.01.2018&nbsp&nbsp
  • Персонал &nbsp&nbsp

Документально взаимоотношения предпринимателя и наемного лица могут подпадать под юрисдикцию либо трудового, либо гражданского законодательства. Рассмотрим оба варианта, после чего сравним их с точки зрения экономических выгод для владельца бизнеса.

Оформление физического лица по ТК РФ

Трудоустройство гражданина в России происходит следующим образом:

  • специалист выбирается из нескольких соискателей вакансии при объявлении конкурса;
  • между этим физлицом и предпринимателем заключается трудовое соглашение (договор), которое может быть срочным или подписывается на неопределенный срок;
  • разработкой этого договора в крупных компаниях занимаются юристы, потому что именно этот документ проверяется в первую очередь контролирующими органами;
  • порядок трудоустройства гражданина по ТК должен учитывать ряд нюансов, в частности – сотрудник знакомится с целым рядом локальных нормативно-правовых актов: положения об оплате труда, правила внутреннего трудового распорядка, коллективный договор (при наличии) и т.д. Кадровый учет требует от предпринимателя значительных трудовых и временных затрат.

Плюсы оформления трудовых договоров между наемным лицом и предпринимателем поместим в таблицу ниже:

Работник, принятый по ТК РФ, обязан строго следовать правилам трудового распорядка в коллективе. Его рабочий день строго регламентирован, т.е. имеет четкую продолжительность. За все переработки ИП должен доплачивать деньги или предоставлять дополнительные отгулы.

Важно: минимальный размер вознаграждения, выплачиваемого по трудовым договорам в России, устанавливается и утверждается законодательно.
Например, на 01 января 2018г. МРОТ равен 9 489 рублей, а с 01 мая запланировано еще одно повышение величины – ее сравняют с суммой регионального прожиточного минимума.

При увольнении работника по ТК РФ ему положено выплачивать компенсацию неиспользованного отпуска, а при сокращении штата – выходное пособие.

Нюансы оформления договоров подряда

Порядок заключения договоров гражданско-правового характера регламентируется другим кодексом – ГК РФ. Оформление физического лица по такому документу для выполнения определенной работы происходит следующим образом:

  • предпринимателю необходимо выполнить какую-то работу, которая может быть измерена в количественном выражении – часами, тоннами, километрами и т.д.;
  • физическое лицо готово взяться за данный объем работ за определенное вознаграждение;
  • труд нанимаемого по договору подряда человека не имеет временных рамок – он может работать днем, ночью, делать любые перерывы и т.д. Главное – он должен достигнуть результата к изначально оговоренному сроку;
  • договор ГПХ может содержать перечисление прав и обязанностей сторон, но главными пунктами документа останутся объем работ, ее конкретизация, сумма оплаты и сроки завершения;
  • по факту сдачи работы заказчику – предпринимателю все правоотношения сторон прекращаются. Никаких компенсаций, оплат отпусков и больничных и т.д.

Важно: подрядчик вправе привлечь к выполнению работы помощников, цель – более быстрое решение поставленной задачи.

Суммы отчислений во внебюджетные фонды с договоров подряда немного меньше, если сравнивать с налоговой нагрузкой на фонд сотрудников с трудовыми соглашениями. Разница – страховые взносы на случай временной нетрудоспособности в ФСС России. Но и из этого правила есть исключения – некоторых подрядчиков работодатель специально страхует от увечий (чаще всего это рабочие, чей труд сопряжен с риском для жизни).

Оформленный договор ГПХ не является основанием для внесения записей в трудовую книжку гражданина. Страховой стаж не накапливается.

Документы физического лица при устройстве на работу по ГК и ТК РФ

Оформление предпринимателем на работу персонала предполагает запрос у наемных лиц следующих документов:

Трудовой договор и договор ГПХ: в чем разница?

Автор: Оксана Курбангалеева, генеральный директор ООО «Консалтинг Успешного Бизнеса», кандидат экономических наук.

Содержание статьи: «Трудовой договор и договор ГПХ: в чем разница?»

Привлекая к работе нового сотрудника, работодатель должен заключить с ним договор. Это может быть либо трудовой договор, либо договор гражданско-правового характера, который предусматривает выполнение работ или оказание услуг (например, договор подряда).

Условия договоров

Трудовая книжка и пенсионный стаж

Заключая договор ГПХ, работодатель не делает никаких записей в трудовой книжке работника. Тем не менее, период работы по договору ГПХ, предметом которого является выполнение работ или оказание услуг, включается в страховой стаж, дающий право на трудовую пенсию по старости (п. 8 Правил подсчета и подтверждения страхового стажа для установления трудовой пенсии, утв. Постановлением Правительства РФ от 2.07.2002 № 555).

Продолжительность периода работы, который включается в страховой стаж, определяется по сроку действия договора ГПХ.

Кроме того, работодатель обязан перечислять в Пенсионный фонд страховые взносы, которые он начислил на вознаграждение по договору ГПХ. В результате пенсионные накопления работника, заключившего договор подряда, пополнятся так же, как и пенсионные накопления работника, который работает по трудовому договору.

Сведения о выплатах, начисленных по договору ГПХ, и о сумме страховых взносов, перечисленных в ПФР, работодатель обязан представить в пенсионный фонд в составе персонифицированной отчетности.

Таким образом, с точки зрения будущей пенсии для работника не имеет значения, по какому договору работать — по трудовому договору или по договору ГПХ.

Однако между этими договорами есть существенные различия, о которых мы и хотим рассказать.

Трудовой и Гражданский кодекс

Если с работником заключен трудовой договор, то все взаимоотношения с ним работодатель будет строить на основании Трудового кодекса. Иными словами, все вопросы, связанные с трудовой деятельностью, будут решаться согласно трудовому законодательству.

Заключая договор подряда, работодатель будет ориентироваться только на положения Гражданского кодекса РФ.

Сторонами трудового договора являются работодатель и работник. А при заключении договора подряда сторонами договора являются заказчик (организация) и исполнитель (физическое лицо).

Трудовая функция или результат работы

Наиболее важным отличительным признаком между трудовым договором и договором ГПХ является предмет договора.

По трудовому договору предметом договора является ЛИЧНОЕ выполнение работником трудовой функции в соответствии с должностной инструкцией по определенной квалификации или должности (ст. 15, 57 ТК РФ). То есть некий продолжительный ПРОЦЕСС работы, который повторяется работником изо дня в день.

По договору ГПХ предметом договора является конечный РЕЗУЛЬТАТ работы или оказания услуги, который работодатель принимает в срок, установленный договором (п. 1 ст. 702 ГК РФ). Процесс выполнения этой работы заказчика не интересует, хотя он может проверять ход выполнения подрядчиком работы.

К установленному сроку подрядчик должен выполнить задание и передать результат своей работы заказчику на основании Акта выполненных работ (оказанных услуг). Этот документ является основанием для выплаты подрядчику вознаграждения.

При выполнении задания подрядчик может привлекать третьих лиц, если иное не установлено договором (п. 1 ст. 706 ГК РФ).

Рабочий процесс каждого штатного работника должен быть согласован с режимом работы организации. Поэтому работник должен подчиняться правилам внутреннего трудового распорядка (ст. 15, 56, 189, 190 ТК РФ). Это значит, что работник должен:

  • приходить на работу и уходить с работы в установленное время, например, работать с 9 до 18;
  • делать перерыв на обед и технические перерывы в установленное время;
  • отдыхать в выходные и нерабочие праздничные дни.

ПВТР предусматривают, что у работника есть начальник, распоряжения которого он должен выполнять, и, возможно, есть подчиненные, работой которых он должен руководить.

И т. д. То есть рабочий процесс штатного работника регламентирован работодателем. В течение рабочего времени работник находится под КОНТРОЛЕМ работодателя.

На лицо, которое заключило договор ГПХ, не распространяются внутренние локальные акты заказчика. Поэтому он не подчиняется внутреннему трудовому распорядку организации, а также ее должностным лицам.

Заказчик в любое время может проверить ход выполнения задания подрядчиком, но не может давать ему какие-либо обязательные указания (ст. 748 ГК РФ).

Рабочее время

Время, которое отработал сотрудник, фиксируется в Табеле учета рабочего времени. Для работников, которым установлена повременная оплата, этот документ является основанием для начисления заработной платы. Сдельщикам зарплата начисляется на основании закрытых нарядов, который подтверждают факт выполнения определенного объема работы.

Подрядчик самостоятельно определяет режим работы, разрабатывает план выполнения задания, устанавливает ежедневный объем работы (ст. 703 ГК РФ).

Заказчик не учитывает рабочее время, потраченное подрядчиком на выполнение задания, и не доплачивает подрядчику за сверхурочную работу и работу в выходные и нерабочие праздничные дни.

Условия труда

Работодатель обязан обеспечить штатному работнику соответствующие условия труда: оборудовать рабочее место, обеспечить необходимыми инструментами, проинструктировать по технике безопасности, выдать спецодежду и спецобувь, если это необходимо, а также обеспечить необходимыми материалами (ст. 22, 56 ТК РФ).

По договору ГПХ заказчик не обязан создавать рабочее место и его оборудовать. Он не отвечает за технику безопасности и охрану труда. Об этом должен позаботиться подрядчик.

Что касается материалов, то в договоре подряда определяется, должен ли заказчик обеспечить подрядчика материалами и инструментами. Если такого условия нет, то подрядчик использует свои материалы и инструменты (п. 1 ст. 704 ГК РФ).

Документальное оформление

Принимая на работу сотрудника по трудовому договору, работодатель должен оформить приказ о приеме на работу и оформить личную карточку по форме № Т-2. Кроме того, ему необходимо сделать запись в трудовой книжке работника.

При заключении договора ГПХ эти формальности не нужны. Достаточно только договора.

Оплата труда или вознаграждение

За свою работу сотрудник организации ежемесячно получает заработную плату, размер которой определяется трудовым договором. Выплата заработной платы должна осуществляться не реже двух раз в месяц. За нарушение сроков выплаты заработной платы работодатель выплачивает работнику компенсацию, исходя из 1/300 ставки рефинансирования за каждый день просрочки.

По договору ГПХ подрядчик получит вознаграждение только после выполнения всего объема работ. Поэтому если процесс работы занимает несколько месяцев, то заказчик не обязан ежемесячно делать выплаты. Если к установленному сроку работа исполнителем не закончена, то вознаграждение не выплачивается.

В том же время договором подряда может быть предусмотрено условие о выплате аванса или о поэтапной сдаче работ. В последнем случае заказчик будет оплачивать отдельные этапы, принятые им по Акту.

Командировка

Направить в служебную командировку работодатель может только работника, с которым у него заключен трудовой договор (ст. 166 ТК РФ). При этом за время командировки за работником будет сохраняться его должность и средний заработок. Кроме того, работодатель обязан возместить работнику расходы, связанные со служебной командировкой — расходы на проезд, расходы на проживание, суточные (ст. 168 ТК РФ).

Поездка подрядчика в рамках договора ГПХ не рассматривается как служебная командировка. Поэтому выплата суточных подрядчику за время поездки невозможна. Заказчик может компенсировать подрядчику расходы на проезд и на проживание, если это предусмотрено договором.

Бухгалтерский учет вознаграждения

Для отражения расчетов по оплате труда с работником организации используется счет 70 «Расчеты с персоналом по оплате труда». По кредиту этого счета отражается зарплата и другие выплаты, начисленные работнику, а по дебету — удержанные и выплаченные суммы.

Расчеты с подрядчиком, заключившим договор ГПХ, организация должна отражать на счете 76 «Расчеты с прочими дебиторами и кредиторами».

Обратите внимание! Для работодателя заключение договора ГПХ дает преимущества, а для работника — ведет к негативным последствиям.

Преимущества для работодателя и негативные последствия для работника

Штат организации и штатное расписание

Сотрудник, заключивший трудовой договор, работает в должности, которая указана в штатном расписании (ст. 57 ТК РФ). Таким образом, количество работников, с которыми работодатель может заключить трудовой договор, ограничивается штатным расписанием. Это ограничение действует в случае, когда штатное расписание организации или учреждения утверждается вышестоящим органом, и работодатель не может его изменить.

Заключать договор ГПХ работодатель может и с теми работниками, должность которых в штатном расписании не предусмотрена. А это значит, что работодатель может принять на работу неограниченное количество внештатных работников.

Отказ в заключении договора

Поскольку граждане и юридические лица свободны в заключении договоров (ст. 421 ГК РФ), то при заключении договора ГПХ работодатель может отказать любому претенденту, не объясняя причин отказа. Например, организация не хочет брать на работу лиц кавказской национальности, лиц старше 50 лет или иногородних граждан без регистрации.

При заключении трудового договора работодатель не может отказать соискателю, не имея на то соответствующего обоснования (ст. 64 ТК РФ). Поскольку трудовое законодательство не отсеивает кандидатов на вакантную должность в зависимости от пола, расы, цвета, кожи, национальности, языка, происхождения, социального и должностного положения, места жительства, а также других обстоятельств, не связанных с деловыми качествами работников.

Срок действия договора

Договор ГПХ всегда заключается на определенный период — на период выполнения работ или оказания услуг (ст. 708, 783 ГК РФ).

Трудовой же договор, как правило, заключается на неопределенный срок (ст. 58 ТК РФ). А это значит, что избавиться от ненужного работника, работодателю будет не так-то просто. Предупредить о предстоящем сокращении его необходимо не менее чем за 2 месяца до увольнения. В противном случае работодателю придется платить за пропущенное время. Кроме того, работодателю придется выплачивать сотруднику выходное пособие и компенсацию на период трудоустройства, которые с точки зрения бизнеса — пустая трата денег.

Трудовой кодекс предоставляет возможность заключить с работником срочный трудовой договор (ст. 58 ТК РФ). Но только в случаях, перечисленных в статье 59 ТК РФ. Перечень этих случаев ограничен и не всегда учитывает интересы работодателя.

Таким образом, договор ГПХ дает работодателю больше мобильности в отношении численности персонала.

Ответственность за плохую работу и ущерб, причиненный организации

За неисполнение или ненадлежащее исполнение трудовых обязанностей работодатель может привлечь работника только к дисциплинарной ответственности (ст. 192 ТК РФ).

Кроме того, работодатель может привлечь работника к материальной ответственности и взыскать прямой действительный ущерб, причиненный работодателю (ст. 238 ТК РФ). При этом материальная ответственность работника ограничена его средним месячным заработком (ст. 241 ТК РФ). Для того, чтобы обязать работника возмещать ущерб в полном размере, с ним необходимо заключить договор о полной материальной ответственности (ст. 244 ТК РФ). Но подобные договора можно заключать только с теми работниками, которые перечислены в Перечне, утвержденном Постановлением Минтруда РФ от 31.12.2002 № 85.

При заключении договора ГПХ за нарушение сроков выполнения работ с подрядчика может взыскиваться неустойка в виде штрафа или пеней. А в случае причинения ущерба имуществу заказчика подрядчик должен возместить убытки в полном объеме (п. 2 ст. 15 ГК РФ).

Кроме того, в отличие от трудового договора, по договорам подряда или возмездного оказания услуг исполнитель несет риск случайной гибели или случайного повреждения результата выполненной работы до ее приемки заказчиком.

Страховые взносы в ФСС РФ

При заключении трудового договора работодатель обязан уплачивать страховые взносы в Фонд социального страхования, в Пенсионный фонд, в Фонд обязательного медицинского страхования. Страховые взносы начисляются на суммы, которые работодатель выплачивает этим работникам.

На выплаты по договору ГПХ работодатель должен начислять страховые взносы только в ПФР и в ФОМС. Следовательно, у работодателя есть возможность сэкономить на уплате страховых взносов в ФСС.

Однако это преимущество не касается упрощенцев, которые применяют пониженные тарифы страховых взносов. Поскольку в 2016 году они обязаны начислять и перечислять взносы только в Пенсионный фонд.

Ежегодный оплачиваемый отпуск

Сотрудникам, с которыми заключен трудовой договор, предоставляется ежегодный оплачиваемый отпуск, минимальная продолжительность которого составляет 28 календарных дней. Если трудовой договор заключен на срок, не превышающий два месяца, то за каждый отработанный месяц работнику предоставляется 2 рабочих дня оплачиваемого отпуска.

В гражданском законодательстве для работников по договору ГПХ оплата отпусков не предусмотрена.

Учебный отпуск

Если работник, заключивший трудовой договор, учится заочно, то работодатель должен предоставлять ему учебные отпуска и выплачивать отпускные за период учебного отпуска. Работая по договору ГПХ, сотрудник-заочник не может получить оплачиваемый учебный отпуск, поскольку ГК РФ не предусматривает подобной гарантии. Не может он рассчитывать, в отличие от штатного работника, и на оплату один раз в году проезда к месту заочной учебы и обратно.

Дополнительные выплаты

Помимо заработной платы работодатель может делать своим работникам дополнительные выплаты, которые предусмотрены коллективным договором, трудовым договором или другим локальным нормативным актом организации.

  • выплачивать материальную помощь,
  • компенсировать стоимость путевок в санаторно-курортные и оздоровительные организации на территории РФ для работника и членов его семьи,
  • оплачивать лечение и медицинское обслуживание своих работников, их супругов, родителей и детей, а также возмещать расходы на приобретение медикаментов;
  • направлять взносы на пополнение накопительной части трудовой пенсии в размере взносов, перечисленных работником;
  • компенсировать расходы на уплату процентов по договорам кредита и займа, направленным на приобретение или строительство жилья;
  • заключать в пользу работников договора добровольного медицинского страхования;
  • и т.д.

Для подрядчиков, заключивших договор ГПХ, подобные выплаты не полагаются.

Кроме того, в отличие от работодателей, заказчик не предоставляет исполнителю имущественный вычет при покупке или строительстве жилья (п. 3 ст. 220 НК РФ), а также социальный вычет в сумме пенсионных взносов, уплаченных подрядчиком негосударственному пенсионному фонду по договору негосударственного пенсионного обеспечения (п. 2 ст. 218 НК РФ).

Пособие по временной нетрудоспособности и другие социальные пособия

При заключении трудового договора сотрудники становятся лицами, застрахованными на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством (подп. 1 п. 1 ст. 2 Федерального закона от 29.12.2006 № 255-ФЗ).

Это значит, что в случае болезни или травмы, которую получил работник, ему будет выплачено пособие по временной нетрудоспособности за все время болезни.

Кроме того, за счет средств ФСС РФ штатному работнику оплатят и период временной нетрудоспособности (ст. 5 Закона № 255-ФЗ), связанной:

  • с уходом за заболевшим ребенком или другим членом семьи,
  • с карантином работника или его ребенка в возрасте до 7 лет,
  • с долечиванием в санаторно-курортном учреждение после стационара,
  • с протезированием в стационарно-ортопедическом предприятии

Если работница, заключившая трудовой договор, задумает родить ребенка, то она получит от работодателя и пособие по беременности и родам, и единовременное пособие при рождении ребенка, и пособие на период отпуска по уходу за ребенком до 1,5 лет.

Размер социальный пособий работодатель будет определять, исходя из среднего заработка работника.

При заключении договора ГПХ работодатель выплачивать эти пособия не должен. Оформлять их придется через органы социальной защиты. Выплата будет осуществляться в минимальном размере вне зависимости от размера заработка.

Средний заработок

Суммы, которые выплачиваются по договору ГПХ, не учитываются при расчете среднего заработка (ст. 139 ТК РФ). Следовательно, в дальнейшем, когда исполнитель заключает трудовой договор с работодателем, эти суммы не будут влиять на средний заработок.

Напомним, что при расчете социальных пособий учитывается то вознаграждение работника за предыдущие два года, на которое были начислены страховые взносы в ФСС РФ. Поскольку на выплаты по договору ГПХ страховые взносы в ФСС РФ не начисляются, то при расчете среднего заработка эти выплаты учитываться не будут. А значит, сумма пособия по временной нетрудоспособности, по беременности и родам, по уходу за ребенком у работника будет меньше, чем у его коллег.

Несчастный случай на производстве

Если при выполнении работы по договору ГПХ исполнитель получит травму в результате несчастного случая, то получить пособие по временной нетрудоспособности от работодателя вряд ли сможет. Поскольку работодатель имеет право не включать в договор положение о страховании исполнителя от несчастного случая на производстве.

В отношении штатных работников такой возможности у работодателя нет. Все сотрудники, с которыми заключен трудовой договор, автоматически попадают под социальное страхование от несчастного случая, что дает им право на социальное обеспечение при наступлении страхового случая.

Переквалификация договоров ГПХ в трудовые договора

Работодателю, который заключает с работником договор подряда вместо трудового договора, необходимо иметь в виду следующее.

Трудовое законодательство стоит на страже интересов работника. В тех случаях, когда судом установлено, что договором ГПХ фактически регулируются трудовые отношения между работником и работодателем, то к этим отношениям будут применяться положения трудового законодательства и иных актов, которые содержат нормы трудового права. Об этом говорится в статье 11 ТК РФ.

Следовательно, само по себе наименование договора не может служить достаточным основанием для отнесения его к трудовым или гражданско-правовым договорам. Основное значение имеет содержание договора.

Если судебное решение подтвердит наличие трудовых отношений, то работодатель обязан оформить с работником трудовой договор (п. 8 Постановления Пленума ВА СРФ от 17.03.2004 № 2). Датой начала трудовых отношений между работником и работодателем будет считаться день вступления в силу гражданско-правового договора.

Следовательно, работодателю придется оплачивать работнику периоды временной нетрудоспособности, предоставить ежегодный оплачиваемый отпуск и доплатить страховые взносы.

Кто же может обратиться в суд с заявлением о переквалификации договора подряда в трудовой договор?

Иски налоговых органов

Прежде всего, сделать это могут налоговые органы. Но только в том случае, если переквалификация договора подряда в трудовой договор приведет к доначислению налогов. Такой вывод следует из положений подп. 3 п. 2 ст. 45 НК РФ. В иных случаях обращаться в суд для изменения юридической квалификации сделки у них нет никакого смысла.

Как правило, налоговики обращаются в суд в случае, когда договор ГПХ организация заключает с индивидуальным предпринимателем.

Дело в том, что индивидуальные предприниматели самостоятельно уплачивают НДФЛ (ст. 227 НК РФ), а в случае использования специальных налоговых режимов предприниматели сами рассчитывают и перечисляют в бюджет единый «упрощенный» налог или ЕНВД. С доходов лиц, с которыми заключен трудовой договор, работодатель обязан удерживать НДФЛ и перечислять его в бюджет.

Недобросовестные работодатели для уменьшения платежей по НДФЛ применяют такую схему. Они предлагают работникам зарегистрироваться в качестве индивидуальных предпринимателей, перейти на упрощенку, и заключают с ними договор ГПХ (постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 27.04.2011 по делу № А27-64522010).

Для того, чтобы доначислить НДФЛ, налоговые органы обращаются с исками в суд о признании договора подряда, заключенного с индивидуальным предпринимателем, трудовым договором с физическим лицом.

Отстоять свою позицию работодателю удается только в том случае, если работник в суде заявит о своих намерениях заключить с организацией договор гражданско-правового характера, а не трудовой договор (постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 14.10.2010 по делу N А09-4208/2010).

Поскольку граждане имеют свободную возможность распорядиться своими способностями к труду относительно порядка оформления соответствующих отношений. Поэтому они вправе самостоятельно решать заключать им трудовой договор или оформить договор гражданско-правового характера (постановление ФАС Северо-Западного округа от 6 октября 2009 г. по делу N А42-5826/2008).

Есть и другие примеры судебных решений, когда налоговики не смогли добиться переквалификации договора ГПХ в трудовой договор. Не помогли им и те аргументы, которые они выдвигали в защиту своей позиции. Например:

  • Работы или услуги, предусмотренные договором ГПХ, могут выполняться штатными работниками в соответствии с их трудовыми функциями (постановление ФАС Московского округа от 30.06.2008 по делу № А40-61103/07-107-354).
  • Организация неоднократно заключает договор ГПХ с одним и тем же лицом на один и тот же срок на один и тот же вид работ или услуг (постановление ФАС Северо-Западного округа от 24.11.2008 № А42-7515/2007).
  • Исполнители по договору ГПХ затем включаются в штат организации (постановление ФАС Северо-Западного округа по делу № А42-7515/2007).

Однако в большинстве случаев налоговые органы оказываются победителями в споре с работодателем о юридическом характере договора. И наличие у физического лица статуса индивидуального предпринимателя суды, как правило, не принимают во внимание.

Суды при анализе спора по поводу переквалификации договора учитывают много разных критериев и различных обстоятельств.

Какие же аргументы, свидетельствующие о наличии трудовых отношений с физическими лицами, являются решающими в таких спорах?

Ярким примером является постановление ФАС Северо-Западного округа от 09.11.2010 по делу N А66-2676/2010. Суд пришел к выводу, что договоры, заключенные работодателем, являются не гражданско-правовыми, а трудовыми, поскольку в договорах предусмотрено исполнение конкретных должностных обязанностей (водителя, электрослесаря, оператора-кассира) лично в течение длительного срока с получением за это вознаграждения в фиксированном размере два раза в месяц, а также материальная ответственность; указано на обязанность физических лиц соблюдать правила внутреннего распорядка, правила по охране труда, технике безопасности и пожарной безопасности и пр.

Итак, основанием для признания договора ГПХ трудовым договором могут служить следующие аргументы.

  1. Обязанность соблюдать правила внутреннего трудового распорядка, придерживаться графика работы, выполнять распоряжения работодателя (постановления ФАС Западно-Сибирского округа от 27.04.2011 по делу N А27-6452/2010, ФАС Западно-Сибирского округа от 24.03.2011 по делу N А03-1259/2010 (Определением ВАС РФ от 11.08.2011 N ВАС-9131/11 отказано в передаче данного дела в Президиум ВАС РФ)).
  2. Выплата заработной платы на постоянной основе в совокупности с другими обстоятельствами дела (постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 27.04.2011 по делу N А27-6452/2010).
  3. Исполнение физическим лицом конкретных должностных обязанностей на длительный срок (постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 27.04.2011 по делу N А27-6452/2010).
  4. Материальная ответственность, возложенная на исполнителя по договору ГПХ (постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 24.11.2010 по делу N А33-15600/2009).
  5. Обустройство заказчиком рабочего места для исполнителя, предоставление ему для выполнения работ или оказания услуг оборудования, спецодежды, мобильной связи, ККТ (постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 27.04.2011 по делу N А27-6452/2010, ФАС Восточно-Сибирского округа от 24.11.2010 по делу N А33-15600/2009).

Иски органов контроля

Направить в суд иск о пересмотре характера договора, заключенного между физическим лицом и организацией, может Фонд социального страхования или Пенсионный фонд. Поскольку органы контроля наделены правом взыскивать недоимки по страховым взносам в судебном порядке, в том числе и на основании изменения юридической квалификации сделки. Об этом говорится в подп. 4 п. 4 ст. 18 Федерального закона от 24.07.2009 № 212-ФЗ.

Дело в том, что вознаграждение по договору ГПХ не облагается страховыми взносами (п. 2 ч. 3 ст. 9 Закона № 212-ФЗ), а также взносами на страхование от несчастных случаев на производстве и профзаболеваний (…..Закона № 125-ФЗ).

Обратите внимание! Фонд социального страхования направлял своим территориальным органам для использования в практической работе Рекомендации по разграничению трудового договора и гражданско-правовых договоров (письмо ФСС от 20.05.1997 № 051/160-97). Эти рекомендации сохраняют свою актуальность и сегодня.

Нужно отметить, что в последнее время органам контроля все реже и реже удается переквалифицировать договора ГПХ в трудовые договора.

Например, ФАС Центрального округа признал решение ФСС РФ о доначислении страховых взносов по договорам подряда неправомерным. Поскольку договора подряда не содержали условий, обязывающих исполнителей соблюдать режим работы и отдыха, подчиняться распоряжениям организации. В них не предусмотрена выплата сумм по временной нетрудоспособности и травматизму, а также предоставление иных социальных гарантий.

Следовательно, переквалифицировать эти договора подряда в трудовые договора нельзя. Поэтому начисление страховых взносов на выплаты по этим договорам неправомерно. (постановление от 25.04.2012 № А14-4895/2011 (Определением ВАС РФ от 03.07.2012 N ВАС-8068/12 отказано в передаче дела N А14-4895/2011 в Президиум ВАС РФ для пересмотра в порядке надзора данного постановления).

Иски работников

Бывают случаи, когда в переквалификации договоров ГПХ в трудовые договора заинтересованы сами работники. В этом случае риск переквалификации существенно возрастает. Поскольку работники заинтересованы в получении социальных гарантий в соответствии с ТК РФ.

Поскольку каждое судебный иск имеет свои особенности, то судьи принимают решения как в пользу граждан, так и в пользу работодателей.

В частности, в приведенных ниже решениях договор подряда был переквалифицирован в трудовой договор:

  • Апелляционное определение Кировского областного суда от 11.07.2012 N 33-2114
  • Определение Верховного суда Республики Коми от 25.06.2012 по делу N 33-2652АП/2012г.
  • Апелляционное определение Тверского областного суда от 14.06.2012 N 33-1839
  • Определение Пермского краевого суда от 29.05.2012 по делу N 33-4722-2012
  • Апелляционное определение Мурманского областного суда от 16.05.2012 по делу N 33-1154

Нередко встречаются случаи, когда суды выносят положительные для работодателей решения. Например.

Верховный суд Республики Башкортостан не признал наличия трудовых отношений между гражданином Н. и индивидуальным предпринимателем (Определение Верховного суда Республики Башкортостан от 21.06.2012 по делу N 33-6871/2012).

Гражданин Н. выполнял только разовые поручения индивидуального предпринимателя, за что и получал разовую оплату. Приказ о приеме на работу не издавался, а гражданин Н. не требовал ознакомить его с этим приказом. Правила внутреннего трудового распорядка гражданин Н. не соблюдал. Индивидуальный предприниматель не принимал на себя обязательств по обеспечению условий труда.

Аналогичные судебные решения:

  • Апелляционное определение Астраханского областного суда от 16.05.2012 по делу N 33-1396/2012, от 16.05.2012 по делу N 33-1396/2012
  • Определение Свердловского областного суда от 14.06.2012 по делу N 33-7094/2012
  • Определение Самарского областного суда от 06.06.2012 по делу N 33-5209
  • Апелляционное определение Хабаровского краевого суда от 13.06.2012 по делу N 33-3897/2012, от 30.05.2012 по делу N 33-3517
  • Апелляционное определение Мурманского областного суда от 30.05.2012 по делу N 33-1301-2012

Бывают ситуации, когда работодатель сам обращается в суд для защиты своих интересов и для признания договора, заключенного с физическим лицом, договором гражданско-правового характера, а не трудовым договором. Примером такого судебного разбирательства является Апелляционное определение Суда Ханты-Мансийского автономного округа — Югры от 24.07.2012 по делу N 33-2798/2012 между ООО «Эко-Сервис» и гражданином Н.

По договору, заключенному сторонами, гражданин Н. должен был установить узлы учета тепловой энергии, горячего и холодного водоснабжения. В связи с невыполнением взятых на себя гражданином Н. обязательств организация вынуждена была обратиться к другим подрядчикам.

По мнению суда, признавать договор трудовым нет никаких оснований. Поскольку гражданин Н. не писал заявление о приеме на работу или об увольнении, он не был ознакомлен с правилами внутреннего трудового распорядка организации, выполнял работу дома и на объектах организации. Трудовую книжку гражданин не представлял. Организация не издавала приказ о приеме на работу, должность, указанная в договоре, отсутствует в штатном расписании организации.

Поэтому договор между организацией и гражданином Н. был признан договором подряда.

Анализируя судебные решения можно сделать следующий вывод. Договор подряда невозможно признать трудовым договором, если отношения между сторонами договора не содержат признаков трудовых отношений.

Чтобы избежать спорных ситуаций, работодателю необходимо правильно формулировать условия договора подряда и правильно строить отношения с исполнителем.

Зарплата и взносы считаются автоматически в удобном онлайн-сервисе Контур.Бухгалтерия.

Смотрите еще:

  • Страховое обязательство тесты Тест по страхованию, 95 вопросов с ответами 1. Английский Lloyd’s является 1. обществом взаимного страхования 2. ассоциацией страховщиков 3. акционерным обществом 2. Бонус в страховании – это 1. страховой взнос 2. страховое обеспечение 3. увеличение страхового обеспечения за счет прибыли […]
  • С какого времени считаются алименты С какого момента и до скольки лет платят алименты? Выплата алиментов после 18. Под алиментами Семейный кодекс РФ понимает возложенные на дееспособных членов семьи обязательства по содержанию детей и родителей. Данные отношения урегулированы нормами раздела V СК РФ, которые содержат общие […]
  • Протокол заседания инвентаризационной комиссии по основным средствам Инвентаризация основных средств: оформление Эксперты службы Правового консалтинга ГАРАНТ рассказали как правильно отражать основные средства в инвентаризационных ведомостях по форме № ИНВ-1 и в протоколе заседания инвентаризационной комиссии по рассмотрению результатов годовой […]
  • Как рассчитать госпошлину на исковое заявление в районный суд Госпошлина в суд. Калькулятор госпошлины 2018 Нужна госпошлина в суд? Калькулятор госпошлины 2018 года: Ваш браузер не поддерживает плавающие фреймы! Размер государственной пошлины: 1. Подача искового заявления Имущественного характера, не подлежащего оценке, а также неимущественного […]
  • Налоги при разделе имущества супругов Выплаты супругов при разводе облагаются НДФЛ, только если они производятся на основании соглашения, и в ЗАГСе есть запись о расторжении брака Минфин России разъяснил, что если в процессе развода суд принял решение о выплате супруга, получившего большую долю имущества, супругу, […]
  • Как писать заявление прокурору Как написать заявление в прокуратуру о невыплате зарплаты (образец)? Образец заявления в прокуратуру о невыплате зарплаты, рекомендации по его составлению, а также советы по применению норм Трудового кодекса приведены в настоящей статье. Что писать в заявлении в прокуратуру о невыплате […]
  • Сколько стоить материнский капитал в 2018 ЧТО ВАЖНО ЗНАТЬ О НОВОМ ЗАКОНОПРОЕКТЕ О ПЕНСИЯХ Подписка на новости Письмо для подтверждения подписки отправлено на указанный вами e-mail. 15 марта 2018 Пенсионный фонд напоминает, что с 2018 года программа материнского капитала расширена с учетом принятых Правительством РФ новых […]
  • Адвокат чернов александр владимирович Адвокат Чернов Александр Владимирович Цены на основные услуги адвоката Чернов Александр Владимирович Цены на подготовку процессуальных документов адвоката Чернов Александр Владимирович Цены на судебную защиту по различным категориям дел адвоката Чернов Александр Владимирович Участие по […]